ACORDO DE NÃO PERSECUÇÃO CIVIL EM MATÉRIA DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA

Resumo

Objetivo do trabalho

 

O presente trabalho propõe investigar em que medida é possível a celebração de acordos em matéria de improbidade administrativa. Desse modo, em sua redação original, a Lei 8.429/92 vedava expressamente "œacordos, transações ou conciliações" no âmbito da improbidade administrativa. Entretanto, instrumentos normativos posteriores passaram a admitir tal possibilidade, destacando-se a previsão de acordo de não persecução civil pelo Pacote Anticrime (Lei 13.964/19) e posteriormente sua regulamentação com alteração promovida pela Lei 14.230/2021.

 

Metodologia

 

Para o desenvolvimento da pesquisa utiliza-se no método dedutivo, com pesquisa de cunho exploratório mediante revisão bibliográfica e legislativa, buscando-se ainda a colheita de dados sobre acordos de não persecução civil em matéria de improbidade administrativa firmados com o Ministério Público.

 

Palavras-chave: Improbidade administrativa; Acordo de não persecução civil; Lei 8.429/92; Pacote Anticrime;  Lei 14.230/2021.

 

Revisão de literatura

 

        O constituinte inseriu no caput do artigo 37, como um dos princípios da Administração Pública, o princípio da moralidade administrativa. Ademais, no parágrafo quarto do aludido dispositivo dispôs sobre as sanções decorrentes do atos ímprobos (BRASIL, 1988).

A Lei 8.429, de 2 de junho de 1992, conhecida como Lei de Improbidade Administrativa "“ LIA, veio normatizar o contido no artigo 37, § 4º, da Constituição Federal. Nesse passo, em seu artigo 17, § 1º, vedava em sua redação original expressamente a celebração de acordos, transações ou conciliações nas ações de improbidade administrativa, tendo em vista os bens jurídicos por ela tutelados  envolverem direitos transindividuais difusos: a moralidade e a probidade administrativas e o patrimônio público.

Além disso, para compor o sistema legal de defesa da moralidade, sobreveio a Lei 12.846, promulgada em 1º de agosto de 2013, aclamada como Lei Anticorrupção, que estatui a responsabilização administrativa e civil de pessoas jurídicas pela prática de atos contra a Administração Pública nacional ou estrangeira, havendo entrado em vigor no dia 29 de janeiro de 2014.

A Lei Anticorrupção operacionalizou em seus artigos 16 e 17, no âmbito administrativo, a possibilidade de ser firmado acordo de leniência entre o ente público e as pessoas jurídicas responsáveis pela prática dos atos lesivos, desde que estas efetivamente colaborassem com as investigações do processo administrativo, mediante o preenchimento de determinados requisitos (art. 16, § 1º e incisos), assim como o acordo de colaboração premiada no Direito Penal (Lei 12.850/2013). Entretanto, a celebração do acordo de leniência na esfera administrativa não impedia que eventuais sócios ou responsáveis legais fossem responsabilizados pelos mesmos fatos na esfera judicial, conforme o disposto nos artigos 18 e 30  (BRASIL, 2013).

Desse modo, ocorreu a edição da Medida Provisória n. 703, de 18 de dezembro de 2015, que modificou a Lei Anticorrupção passando a estabelecer que o acordo de leniência obstaria o ajuizamento ou prosseguimento das ações judicias previstas no artigo 19 da mencionada lei, bem ainda das ações de improbidade administrativa ou de natureza civil (BRASIL, 2015b).

Logo, a Medida Provisória n. 703/2015 revogou o disposto na redação original do §1º de seu artigo 17 da LIA. Contudo, a aludida medida provisória teve sua vigência encerrada na data de 29 de maio de 2016, devido sua não conversão em lei, consoante Ato Declaratório do Presidente da Mesa do Congresso Nacional n. 27 de 2016 (BRASIL, 2016). Assim, houve o reestabelecimento da proibição de acordos, transações ou conciliações no âmbito das ações de improbidade administrativa.

Por sua vez, o Código de Processo Civil de 2015, para além de enfatizar a mediação, a conciliação e outros métodos de solução consensuais de conflitos, passou a prever sua aplicabilidade pela Administração Pública, ao estatuir a criação de câmaras de mediação e conciliação pela União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios, não afastando outras formas de conciliação e mediação extrajudiciais vinculadas a órgãos institucionais ou mediante profissionais independentes (BRASIL, 2015a).

A Lei 13.129/2015 alterou a Lei da Arbitragem (Lei 9.307/96) para admitir o emprego de procedimento arbitral para o Poder Público. Já a Lei 13.140/2015 (Lei da Mediação) versou sobre a mediação como meio de solução de controvérsias e  autocomposição de conflitos também no âmbito da Administração Pública.

O Conselho Nacional do Ministério Público, mediante a Resolução n. 179 de 26 de julho de 2017, em seu artigo 1º, § 2º, estabeleceu ser "œcabível compromisso de ajustamento de conduta nas hipóteses configuradoras de improbidade administrativa, sem prejuízo do ressarcimento ao erário e da aplicação de uma ou algumas das sanções previstas em lei, de acordo com a conduta ou o ato praticado."

Para mais, no artigo 1º conceituou o compromisso de ajustamento de conduta como "œinstrumento de garantia dos direitos e interesses difusos e coletivos, individuais homogêneos e outros direitos de cuja defesa está incumbido o Ministério Público, com natureza de negócio jurídico que tem por finalidade a adequação da conduta às exigências legais e constitucionais, com eficácia de título executivo extrajudicial a partir da celebração" (BRASIL, 2017). A esse respeito, Mateus Bertoncini conclui ser adequado reconhecer outras formas de solução de conflitos nas hipóteses de improbidade administrativa (2018, p. 84).

Também na Lei de Introdução às Normas do Direto Brasileiro (Decreto-Lei n. 4657), dentre as diversas alterações operadas pela Lei n. 13.655/2018, adveio a possibilidade de celebração de compromissos com interessados, com o objetivo de eliminação de "œirregularidade, incerteza jurídica ou situação contenciosa na aplicação do Direito Público", consoante previsão contida no caput do artigo 26.

A Lei 13.964/2019 (Pacote Anticrime), publicada em edição extra de 24 de dezembro de 2019, além de trazer mudanças na legislação penal e processual penal de combate à corrupção, modificou o § 1º do artigo 17 da Lei 8.429/92 para permitir a celebração de acordo de não persecução civil e admitiu a possibilidade de solução consensual no § 10-A. Em que pese o texto aprovado pelo Congresso Nacional ter pretendido delimitar os requisitos para formalização dos ditos acordos no artigo 17-A na Lei 8.429/92, tal dispositivo sofreu o veto do Presidente da República.  

Portanto, a doutrina criticava que apesar da existência de previsão de celebração de acordo de não persecução civil na LIA, de outro lado não havia a regulamentação de tal instrumento, cabendo a aplicação analógica das diretrizes de resoluções do Ministério Público, uma vez que a ausência de regulamentação não poderia constituir óbice para a realização dos acordos (SOUZA; FREITAS, 2020).

Desse modo, recentemente ocorreu a inclusão do artigo 17-B, promovida pela Lei 14.230/2021, regulamentando a celebração de acordo de não persecução civil pelo Ministério Público. A partir do § 2º do artigo 17-B extrai-se que a celebração de eventual acordo de não persecução civil deve ter por principal norte o respeito ao princípio da moralidade administrativa (LIMA; FERREIRA, 2020, p. 10).

Nesse sentido, Elton Venturi ensina que a princípio os conflitos relacionados a direitos transindividuais difusos, como a moralidade administrativa e o patrimônio público, não permitiriam solução consensual, sendo preciso o Poder Judiciário para dirimi-los. Entretanto, "œo mero fato de um direito ser considerado "˜indisponiÌvel"™ não pode implicar sua automática inegociabilidade". Ademais, salienta que "œé possiÌvel afirmar que o Brasil vive um histoÌrico momento no qual se procura criar um novo sistema de Justiça multiportas, por via da institucionalização dos chamados meios alternativos de resolução de conflitos" (VENTURI, 2016, p. 5).

Por sua vez, Eurico Bitencourt Neto anuncia que as transformações do Estado moderno implicaram em novos desafios à Administração Pública, que passou a ser "œconformadora geral da ordem econômica e social", com atuação transversal e prospectiva, em busca da realização dos objetivos centrais do Estado de Direito Democrático e Social de uma forma mais efetiva, levando-se a uma Administração concertada (BITENCOURT NETO, 2017, p. 12).

Daniela Thomes Coelho e João Felipe Figueira de Mello, ao abordar a flexibilização da atuação da Administração Pública para a via negocial, fazendo com que os atores se relacionem não apenas em contraposição entre si, mas ainda em colaboração, sustentaram ainda a eficiência dos instrumentos de consensualidade para o controle de abusos (2021, p. 6-7).

Ante o exposto, há expressa previsão legal do acordo de não persecução civil para a responsabilização por improbidade administrativa, assim como de seu procedimento, traduzindo, assim, maior segurança jurídica e transparência.

 

Resultados obtidos ou esperados

 

O presente trabalho revelou que a Lei de Improbidade Administrativa impedia em sua redação original a celebração de acordo, considerando a priori a indisponibilidade dos bens jurídicos tutelados. Nesse esteio, demonstrou-se a existência de inovações legislativas em busca de maior consensualidade também no público e de alternativas ao processo judicial.          

Seguindo essa direção, a Lei 8.429/92 sofreu modificações pelo Pacote Anticrime, que alterou o § 1º do artigo 17 para admitir acordos de não persecução civil nas ações de improbidade administrativa, e, posteriormente, pela Lei 14.230/2021 com a inclusão do artigo 17-B para sua regulamentação.

No entanto, a celebração de eventual acordo deverá ter como principal esteio o princípio da moralidade administrativa, consoante inteligência do § 2º do artigo 17-B da LIA, além da resolução mais eficiente.

Por fim, tendo em vista ser  recente a alteração promovida pela Lei 14.230/2021, entende-se ser possível a continuidade da presente pesquisa com a busca de dados concretos sobre os acordos de não persecução civil efetivamente firmados pelo Ministério Público.

 

Tópicos conclusivos

 

Assim, procurou-se traçar uma evolução jurídico-normativa sobre a possibilidade de celebração de acordos por ato improbidade administrativa, a demonstrar que as transformações de uma sociedade complexa e globalizada com interesses não uniformes, acarretaram maior aproximação entre o público e o privado e colaboração entre si, passando a existir módulos convencionais ou consensuais em uma Administração concertada, tal qual os acordos de não persecução civil.